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陈永生老师刑法讲义.doc

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刑法编需要说明的是,本讲义章节的排列与其他教材章节的排列有一定的差别。由于普通教材上不少内容司法考试根本就不会考,因而本讲义没讲;有些内容普通教材里讲得很少,但就司法考试而言很重要,因而我将其单列为一个问题甚至一章予以讲解。此外,还有些内容普通教材里没有讲,但在司法考试里很重要,因而我也将其单列为一个问题甚至一章予以讲解。第一章刑法概说一、刑法的解释重点注意分类。按解释方法的不同,可以分为:文理解释:根据刑法用语的文义及通常使用方式阐释刑法意义的解释方法,主要根据语词的含义、语法、标点等进行解释,也就是字面解释。论理解释:根据刑法产生的原因、理由、沿革及其他相关事项。

按照立法精神,阐明刑法真实含义的解释方法。*论理解释:有很多解释方法,最重要的有:1.扩大解释注意:排斥不利于被告人的类推解释。2.缩小解释二、刑法的基本原则我国刑法规定了三项基本原则:罪刑法定原则、平等适用刑法原则、罪刑相适应原则。就司法考试而言,最重要的是罪刑法定原则和罪刑相适应原则。(一)罪刑法定原则1.价值核心:保障人权。2.派生规则:8项派生规则。这8项派生规则又可以分为两个方面:形式方面的要求和实质方面的要求:(1)规定犯罪与刑罚的法律只能由中央立法机关制定:排斥行政法规、规章、地方性法规和规章;(2)规定犯罪与刑罚的必须是成文法:排斥判例、排斥习惯法。

(3)禁止不利于行为人的事后法:禁止溯及既往;(4)禁止有罪类推;不禁止扩大解释;(5)禁止绝对不定刑和绝对不定期刑;(6)对犯罪与刑罚的规定必须明确;(7)刑法的处罚范围与处罚程度必须合理;(8)禁止不均衡的、残酷的刑罚。(二)罪刑相适应原则1.含义第五条刑罚的轻重,应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。2.含义的变迁随着刑罚目的观由强调报应转向强调预防,对犯罪分子的量刑由强调犯罪行为发展到对犯罪行为与犯罪人同时并重,当今主流刑法理论认为,刑罚不仅要与犯罪行为的社会危害性(包括犯罪性质和犯罪情节)相适应,而且要与犯罪人的人身危险性相适应。第二章刑法的适用范围重点注意刑法的空间效力:是指刑法在什么地域、对哪些人适用。基本原则:属地管辖原则、属人管辖原则、保护管辖原则、普遍管辖原则注意:这四项原则有优先顺序。

只考虑我国有没有管辖权,不考虑其他国家有没有管辖权(公法无冲突)。一、属地管辖权:也就是中国刑法在中国领域内如何适www.jiutian99.com九天考资用。第6条规定:“凡在中华人民共和国领域内犯罪的,除法律有特别规定的以外,都适用本法。”1.领域的范围:对领域的理解,大家要注意,不仅包括领陆,还包括领空和领水。此外,还要注意以下几点:其一,中国船舶和航空器即使航行(飞行)在别的国家或公海上,中国也有权管辖。注意不包括火车。其二,中国驻外使领馆内犯罪的,中国通常有权管辖;其三,犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内,中国就有权管辖;其四,就未

犯罪地包括行为地、希望结果发生地与可能结果发生地;其五,共同犯罪只要有一部分发生在中国境内,中国就有权管辖。2.法律有特别规定的情形:(1)享有外交特权的外国人的刑事责任,通过外交途径解决;(2)港澳地区犯罪适用港澳地区的法律;(3)民族自治地方可以对刑法作适当变通;(4)特别法有规定的依特别法的规定。二、属人管辖权:是指中国人在国外犯罪如何适用中国刑法1.国家工作人员和军人:全部适用中国刑法;2.普通公民:原则上适用中国刑法,但最高刑为3年以下的,可以不追究。三、保护管辖权:外国人在国外犯罪如何适用中国刑法中国行使保护管辖权的条件:1.侵犯中国国家或公民的利益。

2.罪行严重,最低刑为3年以上;3.双重犯罪原则。四、普遍管辖权行使普遍管辖权的条件:1.必须是国际性犯罪。2.我国缔结或参加了公约;注意劫持航空器罪。3.我国刑法将这种行为也规定为犯罪。定罪量刑适用中国刑法。4.罪犯出现在我国境内。五、对外国刑事判决的承认问题1.即使经过外国审判,仍然可以追诉;2.已经受过刑罚处罚的,可以免除或减轻处罚。第三章犯罪的客观要件一、危害行为(一)分类:作为与不作为。(二)不作为的条件:有义务;有可能;已经或可能造成危害社会的结果。(三)不作为义务的来源:1.法律上的义务;2.职务或业务上的义务。

3.法律行为引起的义务;4.先前的行为产生的义务。(四)不作为的分类:纯正的不作为犯与不纯正的不作为犯:二、因果关系:危害行为与危害结果直接引起与被引起的关系。重点注意因果关系的中断:如果前一行为与结果之间介入了其他的因素,而该因素与前一行为无关,认为前一行为与结果没有关系;反之,如果介入了其他的因素,但该因素是由前一行造成的,或虽非前一行为造成的,但仅有中间因素,不足以导致危害结果的发生,认为前一行为与结果之间有www.jiutian99.com九天考资因果关系。第四章犯罪的主体一、刑事责任年龄:重点掌握已满14周岁不满16周岁:对八种犯罪承担刑事责任。

第十七条已满14周岁不满16周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的,应当负刑事责任。就这一规定而言,应注意以下几点:1.此处的列举已经穷尽。2.这里列举的是八种行为,而不是八个罪名。(1)故意杀人包括实施其他犯罪中的故意杀人行为。(2)故意伤害致人重伤或者死亡包括实施其他犯罪致人重伤死亡转化后按故意伤害、故意杀人罪处理的情形。(3)强奸罪包括在实施其他犯罪过程中实施强奸。(4)已满14周岁不满16周岁的人盗窃、诈骗、抢夺他人财物,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证,当场使用暴力,故意伤害致人重伤或者死亡,或者故意杀人的。

应当分别以故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚。(5)教唆他人实施以上八种行为之一的,也应当承担刑事责任。二、特殊主体(一)只要求实行犯是特殊主体,教唆犯、帮助犯可以是一般主体。如女帮男强奸,妻子协助局长丈夫受贿。(二)与贪污有关的一个司法解释:国家工作人员与非国家工作人员勾结,将本单位的财产据为己有的,以主犯的身份定性。三、单位犯罪(一)不以单位犯罪论处的情形1.法律没有规定可以按单位犯罪处理的。2.没有法人资格的独资、私营企业犯罪的,按个人犯罪论处;3.个人为实施违法犯罪活动而设立的单位犯罪的,以个人犯罪论处。4.单位成立后主要以犯罪为目的,以个人犯罪论处。

5.盗用单位名义犯罪,违法所得归个人所有,以个人犯罪论处。(二)主要的单位犯罪和非单位犯罪1.整节犯罪基本都可由单位构成的,主要有:刑法分则第三章“破坏社会主义市场经济秩序罪”中的前两节和后两节:第1节“生产销售伪劣商品罪”、第2节“走私犯罪”、第7节“侵犯知识产权罪”、第8节“扰乱市场秩序罪”。第6节妨害税收征管罪除“抗税罪”外都可由单位构成。刑法分则第六章“妨害社会管理秩序罪”中的:第6节“破坏环境资源保护罪”、第9节“制作贩卖传播淫秽物品罪”。2.整章、整节犯罪一般都不能由单位构成的:刑法分则第一章危害国家安全罪除“资助危害国家安全犯罪活动罪”外,其他都只能由自然人构成。

刑法分则第四章“侵犯公民人身权利、民主权利罪”除“强迫职工劳动罪”外,其他都只能由自然人构成。刑法分则第五章“侵犯财产罪”都只能由自然人构成。刑法分则第六章“妨害社会管理秩序罪”第二节“妨害司法罪”都只能由自然人构成。刑法分则第九章渎职罪。3.金融诈骗罪比较特殊,有三个犯罪(贷款诈骗罪、信用卡诈骗、有价证券诈骗)只能由自然人构成,其他都可以由单位构成。第五章犯罪的主观要件一、直接故意与间接故意的区别1.认识因素不同;2.意志因素不同;3.结果对定罪的作用不同。二、疏忽大意的过失与过于自信的过失的区别:关键在于是否预见到可能发生危害社会的结果。

三、间接故意与过于自信的过失的区别1.认识因素不同;2.意志因素不同;3.不希望结果的发生是否有客观依据:这一区别更为重要。不仅仅要求对结果的发生持否定的心理态度,而且要看其不希望结果的发生有没有合理的根据。没有合理根据的是间接故意,有合理根据的才是过于自信的过失。四、疏忽大意的过失和意外事件的区别(顺便介绍期待可能性理论)是否应当预见到涉及到对事实的判断,很难判断。通常主要看行为人的行为是否违反法律、法规、社会常规、习俗、职务或业务上的要求,即所谓主观判断客观化。五、认识错误包括法律认识的错误与事实认识的错误两种情况:(一)法律认识错误:通说认为。

法律认识错的误不影响定罪、量刑。但刑法学界存在不同看法,注意一下“违法性认识可能性”理论。(二)事实认识错误:1.手段的错误:不会发生危害社会的结果以为会发生,属手段不能的未遂。2.对象的错误:四种情形,看是法律性质相同的对象之间的错误还是不同性质对象之间的错误。(1)相同对象的错误:不影响定罪。(2)不同对象的错误:包括三种情况其一,把犯罪对象当作非犯罪对象:其二,把非犯罪对象当作犯罪对象:其三,甲物当乙物,两物在刑法里性质不一样:通常按预想的对象定罪。3、打击的错误:传统上认为不属认识的错误,现在认为也属认识的错误。解决的方法与对象认识的错误完全相同。4、因果关系的错误:就司法考试而言。

重点应掌握两种情况:(1)两行为到底是哪一行为导致了危害结果的发生认识发生错误,如投毒抛尸,不影响定罪量刑。(2)实施了危害社会的行为,也发生了预期的结果,但对自己的行为如何引起结果的发生认识发生错误。第六章排除犯罪的事由主要包括正当防卫和紧急避险两种情况。下面首先看看正当防卫:二、正当防卫(一)成立要件:五项条件1.必须存在不法侵害行为。2.不法侵害必须正在发生。3.主观上要有防卫意图。4.对象是针对加害人。5.不得超过必要的限度:大体制止不法侵害行为的发生。可以小于、等于、大于不法侵害造成的损害。(二)防卫过当:防卫过当:重点注意罪名。

防卫过当不是罪名,一般定过失犯罪,定过失致人死亡或过失致人重伤。(三)特殊正当防卫:对正在进行行凶、杀人、抢劫,强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。三、紧急避险(一)概念第二十一条为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已采取的紧急避险行为,造成损害的,不负刑事责任。(二)成立要件1.有危险存在。危险的来源可能包括:人的行为、自然灾害、动物的袭击、饥饿或生理疾患等。2.危险正在发生。3.必须具有避险意识:为了保护合法利益。4.在迫不得已的情况下才能实施。

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